有限合伙的价值分析

王胜宇


　　有限合伙制度之所以能在当今时代存在，并具有旺盛的生命力，主要是由于其本身具有独特的法律制度价值。
　　（一）独特的出资制度：各国有限合伙法一般都规定了有限合伙合伙人的出资形式，认为他们的出资可以由各类财产组成，但就可否以劳务出资有不同的认识。在德国，就有限合伙人以其劳务出资的可能性进行了讨论，在一定程度上普遍地承认：劳务的价值必须确定为一定量的金钱以决定出资人对第三人的责任。在英国、法国，有限合伙人的出资可以为现金或其他财产而不可以是劳务。在美国，1916年法规定的合伙人的出资形式只有两种：一是现金，二是其他财产即实物，明确排除了劳务作为一种合法的出资形式。[1]而在其后的新法中，在出资形式方面对旧法作了重大的修改。新法规定：合伙人对有限合伙的出资可以采用现金、其他财产或已经提供的劳务的形式，也可以用期票或承诺交付现金或财产或履行劳务的形式。[2]可见，新法不仅承认现金与其他形式的财产出资，也承认已经提供的劳务形式的出资，从而大大增加了合伙的出资形式。
　　（二）独特的责任制度：有限合伙的最大法律特征就在于责任的混合制，它具有的无限责任与有限责任并存的构架，吸收了普通合伙与公司的优点，真正体现有限权利有限风险。[3]有限合伙的有限责任形式将投资者风险控制在投资额范围内，又可以获得预期回报，有利于鼓励那些只习惯于储蓄存款的人们选择效益好的企业进行投资，有利于资金紧张的中小企业增加资本，从事生产或扩大再生产，同时有限责任的存在又在一定程度上缓解了普通合伙人缺少资金的问题，使企业更具安全感和稳定感，从而使有限合伙能较长时期地存续；虽然有限合伙的无限责任形式加重了普通合伙人的财务负担，但同时却又可以激励普通合伙人，将投资风险转化为竞争的动力并促使有限合伙积极有效地运作。[4]有限合伙的这些特点是单一责任制的普通合伙或公司不能同时具备的，这也是有限合伙历经百年不衰的关键所在。
（三）独特的分配制度：有限合伙既摒弃了普通合伙盈利依照各个协议约定的比例分配的办法又扬弃了公司制完全按照股份比例分配办法，而采取独特的相对固定比例的分配办法。按有限合伙协议通常的惯例，有限合伙人作为真正的投资者可分享80%的盈利；普通合伙人作为管理者可分享20%的盈利。[5]这是对分配制度的重大革新，既肯定了货币资本和人力资本在企业运作中的各自的职能和作用，又照顾到投资者和管理者各自的责任和利益。由于普通合伙人在企业经营中的特殊地位和作用及其承担的责任，其20%的盈利分享比例相较于其1%的出资来说，对其收益实施了明显倾斜的激励机制，以满足其利益偏好，激发其内在动力。
　　有限合伙具有普通合伙和公司所不具备的优点，在西方国家早已被广泛应用，发挥其独特的经济价值。我国现阶段正处于市场经济发展时期，如果能够引进有限合伙这一制度，将会对我国经济的发展起到及大的推动作用。
（一）有限合伙制度建立符合社会主义市场经济体制要求的市场主体的需要：我国正处于向市场经济体制转轨时期，我国实行市场经济体制离不开市场主体的参与。我国传统上属于大陆法系国家，传统大陆法系国家一般规定四种公司类型：即有限责公司、股份有限公司、无限公司和两合公司。而我国《公司法》只规定了有限责任公司和股份有限公司两种形式。虽然法律对其他公司形式未作规定，但是这并不意味着我们就不能设立。我们可以在实践中进行摸索，当必要时再对公司法进行补充。在市场经济运作过程中，作为实行无限连带责任和有限责任相结合，普通合伙人参加合伙管理，有限合伙人不参加经营，出资者得保持紧密人身信任关系的有限合伙企业形式，不仅为商业经营活动所必需，而目也是市场主体立法所必须予以承认和调整的。
　　（二）有限合伙协议的灵活性可以解除法律对企业行为的许多限制性规定： 如果采用公司形式就必须考虑到公司法中的限制性规定。例如出资的方式、出资比例的限制、技术出资的价值估算、最低注册资本限额，股息红利的分配等都必须适用公司法的强制性规定，不得通过协议加以变通或排除适用等等。但是，如果采用有限合伙的形式则可以避免此些种种。这就使有限合伙具有相当的灵活性，更适于投资者对于合伙中权利和义务的不同需求，可以更多体现出任意性特点。有限合伙协议的灵活性方便了投资者按照自己的意愿安排合伙事务。因此，如果是采用有限合伙的形式，各合伙人的出资方式和比例可以在合同中自行约定。拥有技术成果的人可以以技术成果出资且不受出资比例限制；有富余资金又无心经营的人，可以仅仅提供资金而不承担经营管理的责任，且可以在合同中约定与出资比例不同的损益分配比例；一无所有但精通经营之道的人士也可以以自己的管理才能出资；此外土地使用权、工业产权、非专利技术出资合伙人可以自由约定出资比例。使得资金、资产、资源与技术、管劳务等诸要素的拥有者，基于自己的意志通过有限合伙合同以无限责任和有限责任两种形式协调地组成一个整体，互相取长补短、优势互补，以实现社会资源的最佳配置和最佳的经济效益。
　　（三）有限合伙有利于中小企业发展：有限合伙有利于中小企业的发展，如：不须履行公司法所规定的设立公司须遵循的严格程序，省物、省时、省力；税收方面有些国家甚至规定了有限合伙在纳税上的优势。如德、美等国家规定，合伙本身不需要交纳所得税，这正是六、七十年代有限合伙在美国空前发展，甚至被广泛运用于一些大型跨国投资的原因。我国从鼓励投资的角度出发，也可考虑在引入有限合伙制度时，在税收方面与其他组织形式区别对待。[6]自1978年改革开放以来，我国中小企业也有了长足的发展，在800多万家企业中，中小企业占企业总数的99%，在我国工业总产值中，中小企业的产值就占了69%。职工人数占全国职工总人数的75%，出口额在出口总额中也占有很大比重。[7]正是由于中小企业在国民经济中的重要作用，我国已将大力发展和壮大中小企业作为发展国民经济的一项重要方针。我国经济要素市场特别是资本市场还比较脆弱、融资渠道单一的情况下，有限合伙是解决我国中小企业资金短缺问题的有效方式。有限合伙可以使资金供应者与资金需求者达到资金在供求间的直接融通，减少了投资的中间环节，增加了投资的透明度，克服了其他融资方式的缺陷，使中小企业能够在短期内吸收大量资金，增加资本含量，另外，企业在利用吸收到的资金从事生产经营获得利益的同时，也使出资人获取投资收益的要求得到了满足。

参考文献
[1] 陈年冰：“论合伙企业的财产”，《 法制与社会发展》，1998 年第 3期，第 31—35 页。
[2] 张天民等编:《合伙企业法适用与研究》，中国人民公安大学出版社2000年版，第192页。
[3] 马强著:《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2000年版，第311页。
[4] 马强：“合伙理论与实践若干问题研究”，《法制与社会发展》，1998 年第 5 期。
[5] Harry G. Henn: 《Agency－Partnership and Other Unincorporated Business》,West Publishing Co., 1972 edition.
[6] 尹中安:《论有限合伙的价值》，《扬州人学学报》，2002年第I期。
[7] 顾功耘:《关于商法基础理论的几个问题》，《商法研究》第一辑，人民法院出版社2000年版，第5页。


北安市人民法院 王胜宇
最高人民法院研究室


关于基层人民法院判处有期徒刑已发生法律效力的案件中级人民法院发现确有错误需要改判无期徒刑的案件如何适用审判程序问题的电话答复
1992年4月8日，最高法院研究室
最高人民法院研究室关于基层人民法院判处有期徒刑已发生法律效力的案件中级人民法院发现确有错误需要改判无期徒刑的案件如何适用审判程序问题的电话答复

四川省高级人民法院：
你院川法研（1991）8号《关于基层人民法院判处有期徒刑已发生法律效力的案件中级法院发现确有错误需要改判无期徒刑的案件如何适用审判程序问题的请示》收悉。经研究，我们认为，基层人民法院所作有期徒刑的判决已经发生法律效力，中级人民法院发现个别案件确有错误，认为应当判处无期徒刑的，应当按照审判监督程序，由中级人民法院裁定撤销原基层人民法院的判决，再由原基层人民法院依照刑事诉讼法第十五条的规定，将案件移送中级人民法院，由中级人民法院按照第一审程序重新审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉。但是，为了维护判决的稳定性适用审判监督程序加重原判被告人的刑罚，必须从严掌握，慎重处理。

附：四川省高级人民法院关于基层法院判处有期徒刑已发生法律效力的案件中级法院发现确有错误需要改判无期徒刑的案件如何适用审判程序问题的请示 川法研〔1991〕8号
最高人民法院：
关于基层法院判处有期徒刑的案件，被告不上诉，检察机关不抗诉，判决已经发生法律效力，中级法院发现原审判决确有错误，需要改判无期徒刑，应如何适用审判程序的问题，我们在讨论中有以下几种意见：
第一种意见认为：根据刑事诉讼法第一百五十条的规定，中级法院可以按审判监督程序撤销原判，直接改判无期徒刑，所作判决是终审判决，被告不能上诉。
第二种意见认为：判处无期徒刑的案件属中级法院管辖的案件，基层法院由于认识上的原因未移送中级法院审理，判处了有期徒刑并已发生法律效力，中级法院发现原审判决确有错误，需要判处无期徒刑的，应当按刑事诉讼法第十五条的规定，由中级法院提作第一审，被告人对判决不服，可以提出上诉，同级人民检察院也可以提出抗诉。
我们倾向于第二种意见，当否，请批复。
1991年2月5日