广东省深圳市人大常委会


深圳经济特区政府投资项目审计监督条例

（2004年6月25日深圳市第三届人民代表大会常务委员会第三十二次会议通过）

第一章 总 则

　　第一条 为了加强对政府投资项目的审计监督，规范投资行为，提高投资效率，促进科学决策，充分发挥政府投资项目的社会效益和经济效益，根据《中华人民共和国审计法》及其他有关法律、法规的规定，结合深圳经济特区的实际，制定本条例。
　　第二条 市、区人民政府审计机关（以下简称审计机关）对政府投资项目的项目前期审计、项目预算执行审计和项目竣工决算审计，以及对建设、施工、勘察、设计、监理、采购等单位与项目建设有关的财务收支的真实、合法、效益情况的审计监督，适用本条例。
　　本条例所称政府投资项目（以下简称项目）是指利用政府预算内资金、土地开发基金以及其他财政性资金所进行的固定资产投资建设项目。
　　第三条 审计机关应当加强对社会审计机构、工程造价咨询机构、内部审计机构等单位承办的与项目审计相关的业务质量的监督检查。
　　第四条 投资来源是市本级的或者主要是市本级的项目，由市审计机关实施审计监督；投资来源是区级的或者主要是区级的项目，由区审计机关实施审计监督；对审计管辖有异议的，由市审计机关确定审计管辖。
　　市审计机关可以将其审计管辖范围内的项目授权区审计机关审计，也可以直接审计区审计机关审计管辖范围内的项目。
　　第五条 审计机关依法独立行使项目审计监督职权，不受其他行政机关、社会团体和个人的干涉。
　　审计机关履行项目审计监督职责所必需的经费，应当由本级人民政府予以安排，列入财政预算。
　　第六条 政府部门以及其他与项目建设有关的单位和个人应当配合并协助审计机关对项目的审计监督工作。
　　第七条 审计机关应当按下列规定对项目进行审计监督：
　　（一）对投资额在市、区人民政府规定的限额以上或者虽然在限额以下但关系到辖区国计民生的项目，审计机关应当进行全面审计；
　　（二）对其他项目，审计机关应当进行项目竣工决算审计，并按照突出重点、优化程序、提高效率的要求和项目的特点以及年度审计计划，有选择地进行项目前期审计或者项目预算执行审计；
　　（三）对政府投资的应急工程项目，审计机关应当进行同步跟踪审计。
　　第八条 审计机关应当按照本条例第七条的规定编制年度审计项目计划，并将其内容和调整情况告知有关部门以及被审计单位。项目的审计监督应当按计划进行。
　　第九条 项目审计报告应当征求被审计单位的意见，征求意见时间不计入审计时限。
　　第十条 审计机关作出的审计决定，被审计单位、有关部门和单位以及个人应当执行。
　　审计机关作出的其他审计结论性文书，对被审计单位、有关部门和单位以及个人具有约束力。
　　第十一条 审计机关出具的审计结论性文书应当载明认定的事实及其理由、依据等事项。
　　被审计单位对审计结论性文书有异议的，应当以书面形式向审计机关提出。审计机关应当自收到异议之日起三十日内向被审计单位作出书面答复。
　　第十二条 市、区人民政府应当将项目审计监督情况每年向同级人民代表大会常务委员会报告。
　　审计机关应当依照有关规定将项目审计结果向有关部门通报，并可以向社会公布。
　　审计机关通报或者公布审计结果，应当依法保守国家秘密和被审计单位的商业秘密，遵守国家的有关规定。
　　第十三条 审计机关和审计人员办理审计事项，应当客观公正、实事求是、廉洁奉公、保守秘密。
　　承办审计业务的审计人员应当熟悉有关的法律、法规和政策，具备必要的专业知识和业务能力。
　　第十四条　审计机关根据工作需要，可以聘请具备相关专业知识的人员或者相关专业机构协助项目审计工作。审计机关应当加强对聘请人员和机构的监督管理。
　　审计机关不得以任何名义向被审计单位收取费用。

第二章 项目前期审计

　　第十五条 本条例所称项目前期审计，是指审计机关在项目开工前对其前期准备工作、前期资金运用情况、建设程序、施工图预算（总预算、分项预算或者单项工程预算）的真实性、合法性、效益性及一致性进行的审计监督。
　　第十六条 项目计划主管部门下达项目计划时，应当将项目投资规模和标准、年度投资安排和建设内容、总概算和分项概算等内容抄送审计机关。
　　第十七条 列入年度审计项目计划应当进行项目前期审计的，建设单位应当按照审计机关的要求报送下列资料：
　　（一）项目审批文件、计划批准文件和项目分项概算、总概算；
　　（二）项目前期财务支出等有关资料；
　　（三）施工图预算（分项预算或者单项工程预算）及其编制依据；
　　（四）与项目前期审计相关的其他资料。
　　本条例所称分项预（概）算是指按照项目建设内容和招投标计划编制的分部分项工程预（概）算。
　　第十八条 项目前期审计的主要内容：
　　（一）项目建设规模、内容和标准是否符合经批准的项目计划；
　　（二）项目总预算、分项预算是否符合总概算、分项概算；
　　（三）项目征地拆迁、勘察、设计、监理、咨询服务等前期工作及其资金运用的真实性、合法性。
　　第十九条 审计机关进行项目前期审计，应当在被审计单位交齐本条例第十七条规定的材料之日起三十日内出具审计结论性文书，送达被审计单位、项目审批机关及其他有关部门。

第三章 项目预算执行审计

　　第二十条 本条例所称项目预算执行审计，是指审计机关对在项目实施过程中涉及的工程造价、现场签证、设计变更、设备材料采购、工程结算以及与项目有关的财务收支的真实性、合法性和效益性进行的审计监督。
　　第二十一条 审计机关进行项目预算执行审计时，被审计单位应当按照审计机关的要求报送下列资料：
　　（一）本条例第十七条规定的资料；
　　（二）有关招投标文件、评标报告、合同文本；
　　（三）项目管理中涉及工程造价的有关资料，包括设备材料采购单、工程计量单、设计变更、现场签证、有关指令和会议纪要等；
　　（四）项目结算造价资料，包括造价书、工程量计算书、有关计价文件以及计价依据等；
　　（五）与项目预算执行审计相关的其他资料。
　　第二十二条 因设计变更或者现场签证导致变更后的预算超过分项概算或者总预算的，建设单位应当于设计变更或者现场签证之日起五日内书面报审计机关备案，审计机关应当于工程结算时一并审计。对设计变更、现场签证进行审计监督的主要内容：
　　（一）是否符合法定审批程序；
　　（二）产生的原因和责任；
　　（三）变更部分的工程内容和工程量的真实性、合法性；
　　（四）计价是否符合招标文件、合同和其他计价文件的规定。
　　因设计变更、现场签证导致变更后的预算超过总预算或者分项概算的百分之五且金额超过五十万元以上的，建设单位应当通知审计机关派员现场见证，审计机关应当及时派员到场，并在十日内予以确认。
　　第二十三条 审计机关对工程结算进行审计监督的主要内容：
　　（一）是否高估冒算，虚报工程款；
　　（二）是否重复计算，增大工程量；
　　（三）是否随意变更工程内容，提高造价；
　　（四）单项工程结算是否符合单项工程预算。
　　审计机关应当在被审计单位交齐结算资料之日起四十五日内，对单项工程进行结算审计，出具审计结论性文书。单项工程结算（分项结算）超过预算的，审计机关应当建议本级政府及有关部门和单位查明责任，暂缓拨付超额部分款项。
　　第二十四条 建设单位在订立与项目有关的各项合同时，应当约定保留一定比例的待结价款。根据年度审计项目计划需要进行审计的，保留的待结价款在结算审计后结清。
　　第二十五条 审计机关对被审计单位在项目预算执行过程中的财务收支情况进行审计监督的主要内容：
　　（一）建设成本的归集；
　　（二）待摊投资的核算；
　　（三）单项工程成本的计算。
　　审计机关对财务收支情况的审计程序和审计处理，依照国家有关法律、法规的规定执行。
　　第二十六条 审计机关可以根据需要审查项目设计、施工各个环节财务政策的执行情况以及项目内部控制制度的建立和执行情况。

第四章 项目竣工决算审计

　　第二十七条 项目完成后应当进行项目竣工决算审计。
　　第二十八条 建设、施工等与项目建设相关的单位，应当在项目完成竣工验收之日起九十日内，向审计机关提交下列资料：
　　（一）本条例第二十一条规定的资料；
　　（二）竣工资料，包括工程竣工图、竣工验收报告；
　　（三）工程竣工决算报表；
　　（四）与项目竣工决算审计相关的其他资料。
　　第二十九条 项目竣工决算审计的主要内容：
　　（一）竣工决算报表和竣工决算说明书的真实性、合法性；
　　（二）项目建设规模及总投资控制情况、资金到位情况以及对项目的影响程度；
　　（三）征地、拆迁费用支出和管理情况；
　　（四）建设资金使用的真实性、合法性，有无转移、侵占、挪用建设资金和违法集资、摊派、收费情况；
　　（五）项目建筑安装工程核算、设备投资核算、待摊投资的列支内容和分摊以及其他投资列支的真实性、合法性；
　　（六）交付使用资产的真实性、合法性、完整性；
　　（七）项目基建收入的来源、分配、上缴和留成使用的真实性、合法性；
　　（八）项目投资包干指标完成的真实性和包干结余资金分配的合法性；
　　（九）项目尾工工程未完工程量和预留工程价款的真实性。
　　第三十条 审计机关进行项目竣工决算审计，应当自被审计单位交齐本条例第二十八条规定的资料之日起四十五日内出具审计结论性文书。
　　确有必要延长审计期限的，应当经审计机关负责人批准。延长时间不得超过十五日。
　　第三十一条 项目经过项目竣工决算审计、财务决算批复，方可办理产权登记和移交手续。

第五章 绩效审计

　　第三十二条 本条例所称绩效审计，是指审计机关在对项目的有关经济活动的真实性、合法性进行审计的基础上，重点审查项目的经济性、效率性、效果性，并对其进行分析、评价和提出改进意见的专项审计行为。
　　第三十三条 审计机关进行绩效审计时，被审计单位应当按照审计机关的要求报送下列资料：
　　（一）项目的可行性研究报告、环境影响评价报告、概算审批文件、计划主管部门立项审批文件；
　　（二）项目招投标文件、定标文件；
　　（三）建筑设计合同、施工图、建设施工合同等有关资料；
　　（四）银行开户资料、会计凭证、会计账簿、会计报表等财务资料；
　　（五）与绩效审计相关的其他资料。
　　第三十四条 项目绩效审计的主要内容：
　　（一）经济性，包括项目立项、招标、设计、施工等各环节的质量、投入和项目造价控制；
　　（二）效率性，包括项目立项、招投标、设计、施工等各环节的管理政策、原则、制度、措施、组织结构、资金利用及其执行情况；
　　（三）效果性，包括项目的预期目标、经济效益、社会效益以及环境保护设施与工程建设的同步性、有效性。
　　第三十五条 审计机关进行绩效审计时，评估、勘察、设计、施工、监理等单位应当配合审计机关的工作。
　　第三十六条 审计机关应当对项目可行性、投资管理、资金使用、投资效果等事项进行审计评价，向本级政府提交绩效审计结果报告。绩效审计结果报告应当作为政府进行投资决策以及管理的参考依据。
　　审计机关认为应当提出改进意见和建议的，可以在对审计事项作出评价的基础上，向被审计单位出具审计意见书。被审计单位应当依据审计意见和建议进行改进，提高投资效益。

第六章　法律责任　

　　第三十七条 被审计单位违反本条例第十七条、第二十一条、第二十八条和第三十三条的规定，不按照审计机关的要求提供有关资料或者提供虚假资料的，由审计机关依照《中华人民共和国审计法实施条例》第四十九条的规定追究责任。
　　第三十八条 因勘察、设计单位的过错而造成项目重大预算失控和投资损失的，审计机关应当报告政府并责成建设单位或者项目法人依法追究勘察、设计单位的赔偿责任；情节严重的，应当建议有关部门降低其资质等级或者依法吊销其资质证书。
　　第三十九条 建设单位擅自扩大建设规模、提高建筑装饰和设备购置标准以及建设计划外工程的，审计机关应当建议有关部门对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分。
　　设计变更、现场签证未经法定程序审批的，审计机关应当建议有关部门对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分。
　　第四十条 工程结算中多计工程款项的，审计机关应当责令建设单位和施工单位予以调整；已签证多付工程款的，审计机关应当责令建设单位限期收回或者直接收缴。
　　施工单位偷工减料、虚报冒领工程款金额较大，情节严重的，依照前款规定处理，并依法追究责任单位或者直接责任人的行政责任。
　　第四十一条 改变项目资金用途，转移、侵占和挪用项目建设资金的，审计机关应当予以制止，责令有关单位限期收回。
　　应计、应缴而未计、未缴各种税费的，审计机关应当督促有关单位补计、补缴，并依据有关法律、法规的规定进行处理。
　　第四十二条 对虚报投资完成、虚列建设成本、隐匿结余资金行为的，审计机关应当责成有关责任单位按照国家有关规定和现行会计制度予以纠正。
　　第四十三条 工程造价咨询机构有下列行为之一的，审计机关应当建议建设行政主管部门依据相关法律、法规的规定给予行政处罚：
　　（一）超越资质证书规定的业务范围从事工程造价编制和咨询活动的；
　　（二）故意少算、高估冒算工程造价的；
　　（三）串通虚报工程造价的；
　　（四）涂改、出租、转让资质证书的；
　　（五）编制工程结算文件，其工程造价高于或者低于按规范编制价格百分之五以上的。
　　第四十四条 对不属于审计机关法定职权范围内的有关事项，审计机关应当向有关主管部门移送相关证据材料，有关主管部门应当依法及时作出处理。
　　对审计中发现的问题，审计机关认为涉及有关部门职责范围的，应当向有关部门提出审计建议，有关部门应当依法及时作出决定，并将结果书面通知审计机关。
　　第四十五条 对项目审计过程中发现的其他违法违纪行为，由审计机关或者其他有关部门依据相关法律、法规和规章的规定进行处理。
　　第四十六条 审计机关违反本条例第十四条第二款的规定或者不按照本条例规定履行审计监督职责的，对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
　　第四十七条 审计人员有下列行为之一的，应当给予行政或者纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）明知与被审计单位或者审计事项有利害关系而不主动回避并产生不良后果的；
　　（二）泄露国家秘密或者被审计单位商业秘密的；
　　（三）索贿、受贿或者接受可能影响公正执行职务的不当利益的；
　　（四）隐瞒被审计单位违反国家财经法纪行为的；
　　（五）滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的；
　　（六）有违反法律、法规的其他行为的。
　　第四十八条 被审计单位对审计机关作出的审计决定不服的，可以自接到审计决定之日起六十日内，向上一级审计机关或者同级人民政府申请复议。
　　复议机关应当自受理复议申请之日起六十日内作出复议决定。情况复杂，不能在规定期限内作出复议决定的，经复议机关负责人批准，可以适当延长，并书面告知申请人和被申请人，但是延长期限最长不得超过三十日。
　　对复议决定不服的，被审计单位可以在收到审计复议决定书之日起十五日内，向人民法院提起诉讼。被审计单位逾期不申请复议也不履行审计决定的，作出审计决定的审计机关可以依法申请人民法院强制执行。

第七章 附 则

　　第四十九条 市政府可以根据本条例制定实施细则。
　　第五十条 本条例自2004年10月1日起施行。1998年6月26日市政府发布的《深圳市政府投资项目审计监管暂行规定》同时废止。
　　


　　摘要：行政不作为是指行政机关在法定期限或合理的期间内未履行其法定职责，对行政相对人不给予答复或未作出任何行为。我国《行政诉讼法》对于举证责任方面的规定，仅限于行政机关的作为行为，而对于行政机关的不作为行为法律没有明确规定，这就给人民法院审理行政不作为案件带来了很多困惑。

　　关键词：行政不作为　 举证责任　 分配


　　所谓举证责任是指承担证明责任的当事人提供和运用证据，支持自己的主张，证明自己的主张是成立的，否则将承担败诉的不利后果。在诉讼中，当事人都会向法庭提交各种证据，以支持自己的主张，承担举证责任的当事人如果不能证明自己所主张的事实，而对方当事人所主张的事实即使没有达到确信程度，只要能阻碍承担举证责任当事人的证明，使案件事实陷入真伪不明的状态，就能达到证明的目的。所以，举证责任总和败诉风险相联系。

　　按照行政诉讼举证责任的一般原理，被告对其作出的具体行政行为的合法性负举证责任，必须提供其作出具体行政行为的事实证据和法律依据，以说服法官对被诉具体行政行为的合法性形成确信，否则承担败诉的法律后果。原告不能提供证据证明自己的主张，则承担主张可能不能成立的风险，但不必然败诉。笔者认为，行政机关不作为也是一种具体行政行为，只不过是一种特殊表现形式的具体行政行为。但它既是具体行政行为，对其提起的行政诉讼，就必须遵循行政诉讼的一般举证规则。也就是说，在起诉被告不作为的行政诉讼中，被告对不作为行为的合法性负举证责任。作为被告的行政机关必须提供充分的证据和法律依据以证明其不作为行为的合法性，否则，承担败诉的法律后果。

　　近年来，行政相对人起诉行政机关不履行法定职责的行政不作为案件呈上升趋势。审判实践中，对行政不作为案件的举证责任存在两种观点：一种观点认为，原告即行政相对人应负举证责任；另一种观点认为，被告即行政机关仍应负举证责任。笔者认为，不作为之诉举证责任分配是行政审判中的一个热点也是难点问题，没有一个统一的标准，如何合理的分配不作为之诉的举证责任，是一个值得重视也值得思考的重要课题。

　　举证责任——行政相对人承担

　　（一）对起诉符合法定条件

　　《最高人民法院关于执行若干问题的解释》(以下简称《解释》)第二十七第一款规定：“行政相对人对下列事项承担举证责任：(一)证明起诉符合法定条件，但行政机关认为行政相对人起诉超过起诉期限的除外”,《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》(以下简称《证据规定》)第四条第一款规定：“公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料”，都是针对《行政诉讼法》第四十一条：“提起诉讼应当符合下列条件：(一)行政相对人是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织；(二)有明确的行政机关；(三)有具体的诉讼请求和事实根据；(四)属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖”的规定，而进一步明确、细化了行政相对人的举证责任。笔者认为，在起诉行政机关不作为案件的诉讼中，行政相对人首先应围绕证明行政机关存在拒绝履行、不予答复或拖延履行等属于行政不作为的事实以及不作为行为与其有法律上的利害关系提供基本证据。起诉是行政相对人的权利，证明起诉符合受理条件就是行政相对人的法定义务。是否符合受理条件，则由人民法院审查决定。

　　1、证明其与行政机关的不作为行为之间存在法律上的利害关系和不作为行为存在的事实。具体体现为以下几个方面：

　　（1）根据《解释》第十二条的规定，行政相对人起诉时就要对证明其与行政机关被诉不作为行为具有法律的利害关系负有举证责任。（2）行政相对人必须提供证据证明其已向行政机关提出了申请，行政机关在法定的期限内没有作为。（3）证明起诉符合起诉期限的规定。行政相对人要提供行政机关接到申请的时间证据，对未告知诉权或起诉期限致使行政相对人逾期向人民法院起诉的，就提供其实际知道诉权和起诉期限的日期证明，并同时证明其起诉未超过二年（最长）的起诉期限。

　　2、在以不作为对其造成权利损害要求行政赔偿诉讼中，证明因受被诉具体行政不作为而遭受具体的损失。

　　行政相对人因行政不作为造成其合法权益的损失，可以依法提起行政赔偿诉讼。《证据规定》在第五条明确规定：“在行政赔偿诉讼中，行政相对人应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”，因此，无论是行政相对人单独提起行政赔偿诉讼，还是一并提起行政赔偿诉讼，行政相对人都要对因受被诉具体行政行为侵害而遭受损失的事实承担举证责任。

　　（二）对能否启动行政程序，对其提出申请或发生某种法定事由的事实

　　《证据规定》第四条第二款明确规定：“在起诉行政机关不作为的案件中，行政相对人应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外：(一)行政机关依职权应主动履行法定职责的，(二)行政相对人因行政机关受理申请的登记制度不完备等正当理由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的”。该条明确规定了行政相对人在起诉行政机关不作为的案件中，应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料并对此负举证责任，同时规定了行政相对人对举证免责的法定情况。该条比《解释》第二十七条：“在起诉行政机关不作为的案件中，证明向行政机关提出申请的事实的举证责任应当由行政相对人承担”的规定更加详细、合理。

　　行政行为有依申请的行政行为和依职权的行政行为。依申请的行政行为又称被动性、消极性行政行为，是指行政行为只有在相对人申请的条件下方能作出。一般要求行政相对人以法定的形式，遵循法定程序提出申请，更要求行政主体在法定期限内，以法定的方式、程序作出准许、认可、确定等决定，必要时还要求权利告知或者理由说明等。例如：婚姻登记管理行为，只有行政相对人申请登记结婚或离婚，行政机关就应该、也才能依申请及时予以处理，否则即构成不作为。

　　本文中还要值得一提的是依职权的行政行为，又称针对性、积极性行政行为，是指依据行政机关所具有的法定行政职权，不需要行政相对人的申请即可作出的行政行为。只要某种法定的事由发生，行政机关就具有相应的作为义务而应（主动）为之，否则即构成行政不作为。例如：某些行政处罚行为，只要行政相对人有违反行政管理秩序的行为，行政机关就应该依职权及时实施行政处罚，如行政机关不及时处理即构成不作为。

　　值得注意的是，在审判实践中，行政机关常常以未发生引起其作为义务的某种法定事由为借口不予作为，对此，如由行政机关承担举证责任，是很难提出证据证明没有发生的事实，以由行政相对人对存在某种法定事由的事实承担举证责任更为适宜，这与依申请不作为案件的行政相对人以上举证范围是不相一致的。

　　举证责任——行政机关承担

　　（一）被告在行政管理中的地位决定其应承担举证责任

　　在行政管理活动中，行政机关处于管理者的地位，而行政相对人却始终处于被管理地位，行政机关所作的具体行政为完全是按照自己的意志做出的，无需经行政相对人的同意。基于行政机关的特殊地位，法律规定了在行政诉讼中被告负有举证责任，这是“谁主张、谁举证”的举证规则在行政诉讼中的充分体现。《行政诉讼法》第三十二条规定：“被告对做出的具体行政行为负有举证责任，应当提供做出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。”这是我国行政诉讼被告负举证责任的法律规定，行政诉讼的举证责任，是指被告行政机关依法负担对其所作的具体行政行为的证明责任，被告没有按照法律规定履行举证责任将引起败诉的法律后果。被告做出具体行政行为是行使国家权力的结果，其行为必须以事实为根据、以法律为准绳，先取证后裁决的行政程序规则，决定了被告在做出具体行政行为之前应当取得充分的事实依据和法律依据，做出具体行政行为时公正、合法，保证所用证据符合法定证明标准，否则必然是违反法定行政程序，其所作具体行政行为将被依法撤销。同时由于作为被告的行政机关始终处于主动地位，具有主动执法的权力，而原告所处的被动地位也决定了原告对被诉具体行政行为无法承担举证责任，因此我因法律把定举证责任分担给了被告行政机关。

　　（二）对行政相对人起诉未到法定起诉期限或者已超过法定期限

　　《证据规定》第四条第三款规定：“行政机关认为行政相对人起诉超过法定期限的，由行政机关承担举证责任。”，《解释》第三十九条规定“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起60日内不履行的，公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。法律、法规、规章和其他规范性文件对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护其人身权、财产权的法定职责，行政机关不履行的，起诉期间不受前款规定的限制”。行政机关应当对其接到申请时间、立案时间、告知诉权或起诉期限等事实举证，以证明行政相对人的起诉未到（已超过）法定起诉期限，如行政相对人已向复议机关提出了复议申请，复议机关在接到申请后60日内未答复，行政相对人则可在60日后起诉。至于60日期满后多少日内可起诉，如果复议机关告知了诉权或起诉期限，则在15日内起诉，如果没有告诉诉权或起诉期限，则适用最长不超过二年的起诉期限规定。如果在60日内起诉（一般情况）、或者在告知的起诉期限后、或者在二年后（在没有告诉诉权或起诉期限情况下）后起诉的，人民法院就应不予受理或驳回起诉。

　　（三）对行政机关的法定职责范围及是否具有作为义务承担举证责任

　　行政不作为的关键在于行政机关应该为而不为之，其构成必须以行政主体具有应当作为的法定义务（法定行政管理职能）为前提，而法定义务来自法律、法规、规章以及其他规范性文件的规定。在审判实践中，相当一部分行政机关以其不具备被诉的法定义务为由予以抗辩，对此，如由行政相对人承担举证责任，将面临举证不能，因为他们大多处于相对劣势地位，经济能力、文化水平、法律知识相对有限，文件资料缺乏，不一定全面了解行政机关的职权范围。而行政机关处于相对优势地位，掌握和控制有关规范性文件，了解本部门的职权范围，由行政机关对此承担举证责任可以实现诉讼的真正平等。具体来说：

　　1、行政相对人申请的事项不存在或不属于其职权范围。行政机关可以从以下两个方面进行举证：一是提供相关证据，证明行政相对人申请的事项不存在；二是提供法律依据，证明自己的职权范围不包括行政相对人申请处理的事项，行政相对人申请的事项是其他行政机关的职权范围。例如：行政相对人到公安机关登记结婚，到乡镇人民政府办理户籍登记等等。