国务院国有资产监督管理委员会


国务院国有资产监督管理委员会

国资研究［2004］834号




关于印发《国务院国有资产监督管理委员会行业协会工作暂行办法》的通知

各厅局、委管各协会：

　　现将《国务院国有资产监督管理委员会行业协会工作暂行办法》印发你们，请认真贯彻执行。委内有关厅局要按照本办法规定的职责和要求制定工作实施细则。请直管协会商代管协会制定代管办法，报国资委批准后实施。

　　　　　　　　　国务院国有资产监督管理委员会

　　　　　　　　　二ＯＯ四年八月三十日

　

国务院国有资产监督管理委员会行业协会工作暂行办法

第一章 总 则

　　第一条　为规范国务院国有资产监督管理委员会（以下简称国资委）联系行业协会的工作，更好地发挥行业协会的作用，依照《社会团体登记管理条例》（国务院令第250号）等有关规定，制定本办法。

　　第二条　国务院交由国资委联系的行业协会适用本办法。

　　第三条 国资委联系行业协会主要采用以下形式：国资委直接联系一部分行业协会（以下简称直管协会）；国资委委托直管协会联系其他行业协会、学会、基金会（以下简称代管协会）。

　　第四条 国资委履行行业协会主管单位的管理职责，为行业协会开展业务、发挥作用提供服务和创造条件，引导和促进行业协会按照市场化原则推进改革和规范发展，加快实现自主、自立、自养、自强。

　　第五条 行业协会要自觉遵守国家法律、法规、规章和有关政策，按照《社会团体登记管理条例》和协会章程以及本办法的有关规定履行义务和开展工作。

第二章　国资委联系行业协会工作的主要职责和义务

　　第六条　国资委联系行业协会工作主要履行以下职责：

　　（一）负责传达党中央、国务院有关方针、政策和其他重要精神。

　　（二）负责行业协会党的建设和思想政治工作。

　　（三）指导和支持行业协会推进改革和规范发展。

　　（四）负责行业协会及其分支机构、代表机构的筹备申请和设立、变更、注销登记前的审查及年检的初审，承担应由主管单位审查的有关重要事项。

　　（五）负责行业协会的人事管理。

　　（六）负责指导行业协会的外事工作。

　　（七）负责行业协会公开出版物的指导与监督。

　　（八）负责行业协会财务、国有资产管理工作的指导、协调和监督。

　　（九）监督检查行业协会遵守国家法律、法规和有关政策的情况，协助有关部门查处行业协会的违规行为，受理国资委党委管理的干部及其他副局级以上干部违反党纪政纪的重要案件。

　　（十）负责向国务院报告行业协会反映的重大问题和提出的重要建议。

　　（十一）承担国家规定的行业协会主管单位应履行的其他职责。

　　第七条 国资委支持行业协会依据法律法规和协会章程自主开展业务活动，鼓励行业协会接受和完成政府部门、有关机构委托的有关事项，为行业协会开展业务活动做好协调和服务工作，帮助行业协会解决调整、改革和发展中遇到的问题，履行行业协会主管单位应尽的义务。

第三章　国资委联系行业协会工作的内部分工

　　第八条　国资委联系行业协会工作实行委内统一协调、分工负责的责任制度。建立各有关厅局参加的联系行业协会工作联席会议制度。

　　（一）研究室（行业协会联系办公室）负责国资委联系行业协会工作的综合协调。负责行业协会及分支机构、代表机构的筹备申请和设立、变更、注销登记前的审查及年检的初审；负责行业协会申请社团编制的审查；监督行业协会遵守国家法律、法规、政策和依据行业协会章程开展活动；会同委内有关厅局监督直管协会对国资委委托职责的履行；指导行业协会改革、调整，促进行业协会规范发展；负责上报行业协会反映的重大问题和提出的重要建议。

　　（二）办公厅负责直管协会有关文件、资料的传送和有关会议、活动的通知等。

　　（三）宣传局负责行业协会公开出版物的指导与监督。

　　（四）外事局负责指导直管协会的外事工作。负责直管协会副部级以上领导人员出访、直管协会参加国际组织或召开大型国际会议及邀请国外正部级或前政要来访请示件的报批；负责无外事审批权的直管协会副部级以下人员因公出国（境）、赴台和邀请国（境）外相关人员来华的审批；负责直管协会引进国外智力、出国培训的申报工作。

　　（五）人事局负责行业协会的人事工作。直管协会会长（理事长）、副会长（副理事长）、秘书长根据协会章程选举产生，选举之前其人选须报国资委同意，选举之后秘书长以上协会负责人报国资委备案。属中央管理的干部兼任协会负责人，按中组部《关于审批中央管理的干部兼任社会团体领导职务有关问题的通知》（组通字[1999]第55号）办理。

　　（六）直属机关党委负责直管协会党的建设和思想政治工作。负责直管协会党委和纪委正、副书记的审批、任免；负责审议、上报直管协会局级党员领导干部违反党纪的处理决定（原由中组部管理的行业协会党员干部，按管理权限报批）；指导直管协会党员干部政治理论学习、培训和统战、工青妇组织工作。

　　（七）纪委监察局负责对直管协会执行党的路线方针政策和国家法律法规以及执行党中央、国务院有关指示、决定的情况进行监督检查；受理查处直管协会和国资委党委管理的直管协会负责人，以及直管协会和由直管协会代管的代管协会、事业单位中原国务院各部委、国家局党组任命的部委司局级干部违反党纪政纪的重要案件；受理对直管协会和上述人员的举报控告；受理直管协会和上述人员的申诉。

　　（八）机关服务管理局负责有财政预算管理关系直管协会的财务管理和监督工作，并对代管协会和事业单位实施财务指导、协调和监督。负责直管协会、代管协会及事业单位国有资产的产（股）权管理、产权登记、资产划转、评估、报废、拍卖、对外投资管理、担保、资产保值增值考核、清产核资、土地登记及资产信息报送等管理工作，以及改制、改组、股份制改造、转换机制的审核管理工作和行业协会注册资金变更登记前的审查。

第四章 直管协会的代管职责

　　第九条 国资委委托直管协会对代管协会履行以下职责：

　　（一）负责向代管协会传达党中央、国务院和国资委及有关部门的文件、会议精神等。

　　（二）监督检查代管协会、事业单位遵守国家法律、法规和政策情况，受理查处代管协会、事业单位及副局级以下工作人员违反党纪政纪的案件。

　　（三）负责代管协会、事业单位党的建设和思想政治工作。

　　（四）负责代管协会的设立、变更、注销和申请社团编制以及年检的前期审查并向国资委报告意见。

　　（五）协助国资委管理与指导代管协会、事业单位的公开出版物。

　　（六）负责代管协会和事业单位的人事管理。审查、批准代管协会按章程提出并报送的秘书长以上人选和法定代表人。

　　（七）被授予外事审批权的直管协会行使本协会及代管 协会、事业单位工作人员（不含副部级以上领导人员）临时出国（境）任务审批权、护照签证自办权、邀请外国相关人员和民间组织及副部级以下官员来华签证通知权；负责本协会及代管协会、事业单位工作人员赴台的审核、报批。

　　（八）协助国资委做好对代管协会和事业单位的财务监督和国有资产日常监管工作。

　　（九）承担国资委委托的其他事项。

　　第十条 直管协会与代管协会之间无行政隶属关系，直管协会、代管协会各自独立承担民事责任和社团法人责任，具有平等的法律地位。直管协会在国资委委托的职责范围内对代管协会和事业单位进行管理，不干预代管协会依据章程开展的各项业务活动和依法开展的各项内部管理工作。代管协会要支持和服从直管协会在国资委委托职责范围内开展的各项管理工作。

第五章 附　则

　　第十一条 本办法自公布之日起施行。


是单务合同，单方允诺，还是单方行为？

一、据以研究的案例
2004年1月23日，甲给乙出具一份承诺书，内容有二：其一，甲为其儿子丙与乙的女儿丁谈恋爱，造成丁精神失常，自愿承担丁的住院治疗费用、精神损失费、青春损失费等共计人民币50万元；其二，在丁住院治疗期间，甲自愿将一辆轿车交由乙使用。
同年1月24日，甲向有管辖权的公安机关控告称，乙与另外二人用暴力、胁迫的手段，迫使甲给乙出具了上述承诺书并将轿车抢走，请求公安机关立案侦查，要回承诺书并追回车辆。
公安机关经初查，认为乙的行为犯罪情节显著轻微，不需要追究刑事责任，不予立案侦查，并向甲送达了不予立案通知书。
甲在法定期间内没有向上一级公安机关申请复议，也没有向人民检察院提出请求公安机关立案的申请。
二、争议的焦点及理由
现甲向我所咨询要向人民法院提起民事诉讼。在讨论的过程中，律师们对该承诺书的性质发生了争议，即该承诺书是单务合同，单方允诺，还是单方行为?
（一）认为承诺书是合同的理由是：1、该承诺书的主体有二，即甲与乙。2、承诺书的主体是平等的主体。3、该承诺书的内容设立民事权利义务的协议。4、从承诺书的内宾上看，属于单务合同。①
同时，认为该承诺书属于可撤销的合同。法律根据是《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第54条第2款。②甲方可根据合同法第55条第1项规定的期间内，即自收到公安机关的不予立案通知收的次日起一年内，向人民法院提起撤销承诺书之诉，请求人民法院撤销该承诺书；根据合同法第58条的规定，并请求乙方返还车辆，并赔偿甲方的损失。
（二）认为承诺书是单方允诺，基理由是：承诺书是甲向乙作出的为甲设定义务，而乙取得权利的意思表示，它符合单方允诺的构成要件。
单方允诺不是合同，因此，认定承诺书为无效。认定无效的法律根据不是合同法，而是《中华人民共和国民法通则》（以下简称民法通则）第58条第1款第3项③的规定。甲方可向人民法院提起确认承诺无效的确认之诉，提起无效确认之诉，不受诉讼时效期间的限制。④根据民法通则第61条第1款的规定，请求乙方返还车辆，并赔偿甲方的损失。
（三）认为承诺书是单方行为的理由是：该承诺书是甲方一方的意思表示就能成立的行为，不需要乙方的同意就可以发生法律效力，它与合同行为⑤最大区别在于前者由一个意思表示即可成立，而后者则必须由相互意思表示一致的二个意思表示才能成立。因此，承诺书是单方行为，而不是合同行为。
认定承诺书无效的法律根据及无效的法律后果，与上述单方允诺理由相同。
三、笔者的观点
笔者认为，认定承诺书为单务合同的观点不妥。现对该观点的理由分别评析如下：其一，该意见的第一个理由是该承诺书的行为主体有甲与乙双方。主体是甲与乙双方，不是确认承诺书是单务合同的理由，因为单方允诺及单方行为的主体也是甲与乙双方，所以，有甲与乙二个主体，不能得出单务合同的结论。其二，第二个理由是主体具有平等性。主体的平等性是民法的基本原则，民法通则第2条、第3条及合同法第2条、第3条确立了平等原则。作为民事法律行为的单方允诺及单方行为，其主体之间在法律地位上同样是平等的。其三，第三个理由是承诺书的内容设立了民事权利义务。民事法律行为本身就是以发生私法上效果的意思表示为要素之一种法律事实。所谓私法上的效果，是指民法通则第54条所谓的“设立、变更、终止民事权利和民事义务”。[1]将承诺书界定为单方允诺和单方行为，同样可以得出其内容是设立了民事权利与民事义务的结论。其四，第四个理由是承诺书的内容属单务合同。该理由反映了论者法理不清与逻辑上的混乱。单务合同是指仅有一方当事人负给付义务的合同。如赠与合同与借用合同是其代表性合同。一方当事人负有义务，对方当事人不负有义务。单务合同是与双务合同相对应的一个概念，其区分是以给付义务是否由当事人双方互负为标准。[2]属于合同法理论上的分类。作为合同，必须由多个人，通常是由两个人参与才能成立的法律行为，两个人（或全体人）所期待的法律后果是因他们之间相互一致的意思表示而产生的。[3]意思表示一致，必须采取要约与承诺的方式方能完成。承诺书是甲方的要约，即甲方的意思表示，乙方是如何承诺的呢，？根据合同法第21条规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示。即乙方同意的意思表示是如何体现的呢?确定乙方的承诺具有意义，只有乙方承诺生效时该承诺书才能对甲、乙方双方产生法律上的约束力，否则，没有约束力。该承诺书没有用明示的方式直接表示乙方的同意，也就是说，乙方没有用语言、文字或者其他直接表意的方法表示其同意该承诺。乙方是否有默示的意思表示，或者说是以默示的方式表示其承诺呢？回答是否定的。传统民法理论将意思表示的方式分为二种，即明示和默示二种。默示是指由特定行为间接推知行为人的意思表示，它包括行为推定与沉默二种。沉默，也称为不作为的默示，必须以有法律明确规定或当事人有明确约定为前提。⑥根据最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第66条规定：“一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。”乙方不存在不作为默示体现其承诺，当无异议。要分析的是乙方是否有以行为推定的方式表现承诺?根据最高人民法院的上述司法解释，规定的是一方当事人向对方提出民事权利的要求，该要求即要约，对方未用明示的方式表示承诺，但其行为表明已接受要约的，该行为就是以间接的方式推知乙方的承诺。但从甲方出具承诺书的情况看，甲方自愿出具承诺书，并没有体现出是应乙方的要求，乙方没有以行为表明接受甲方的要约，不能说乙方有行为表明的承诺。因此，本案不能适用该司法解释。
从另外一个角度分析，即乙方是否有要约的意思表示?根据合同法第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：
（一） 内容具体明确;
（二） 表明经要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”
乙方希望与甲方订立合同的意思表示存在否，在该案中不清楚。如果一定说有该意思表示，则又不符合意思表示的构成要件，特别是意思表示的内容要具体明确的要求。因此，设若乙方有要约的意思表示的观点没有法律依据。
将承诺书的性质界定为单方允诺也不妥当。单方允诺是指表意人向相对人作出的为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利的意思表示。它的构成要件包括：要件一，它是表意人单方的意思表示。要件二，单方允诺的内容是为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利。要件三，单方允诺一般向社会上不特定的人发出。单方允诺的主要类型是悬赏广告、设立幸运奖和遗赠。 [4]承诺书基本符合单方允诺的要件一和要件二，但却不符合要件三，即向社会上不特定的人发出的，承诺书是甲向乙发出的，乙是特定的人，而不是不特定的人。在我国民法上，没有规定悬赏广告，也没有规定设立幸运奖，因此，也没有单方允诺的一般性的规定，因此，将承诺书认定为单方允诺，没有法律上的理由。
笔者认为承诺书为单方民事行为。传统民法学将单方行为区分为有相对人的单方行为和无相对人的单方行为二种，前者是指须向相对人表示，始能成立。后者则是指无须向相对人表示，亦能成立。该种区分在德国民法理论上相应地被区分为需受领的意思表示和无须受领的意思表示。前者的意思表示在到达相对人时才生效，而后者的意思表示并不以到达为生效要件。[5]二种分类方法实际上并没有本质的区别，有相对与无相对人的区分是建立在意思表示发出人发出的相对人是否确定为标准，而有无受领的区分则是在相对人以是否受领为标准的，二种区分是相对应的。因此，有相对人单方行为，对应的是需受领的意思表示;无相对人的单方行为，对应的是无须受领的意思表示。撤销和解除合同为典型的有相对人单方行为或者是需受领的意思表示，悬赏广告和动产所有权的抛弃则是无相对人的单方行为或者说是无需领受的意思表示。
根据上述分类，上述单方允诺实际上是单方行为的一种，即属于无相对人的单方行为，也无须对方受领该意思表示。
而承诺书则是甲方给乙方单方出具的，属于有相对人的单方行为，乙方接受承诺书并将车辆开走就表示乙受领了甲的意思表示，承诺书对甲与乙发生法律上的约束力。因此，承诺书属于单方行为，不属于单务合同，也不属于单方允诺。
单方行为作为民事法律行为之一种，在我国现行法上认定其效力的根据是民法通则第55条和第58条，第55条是认定有效的法律根据，第58条则是确认无效的法律根据。根据第58条之规定，乙方以胁迫的手段，使甲方在违背真实意思的情况下出具承诺书，应当确认甲方出具承诺书及交付轿车的行为无效行为。根据民法通则第61条第1款的规定，乙方应当返还其占用的车辆，如造成其他损失，应当赔偿损失。
孙瑞玺，山东达洋律师事务所律师，北京大学民商法硕士。
注释：
① 单务合同是与双务合同相对应的一个概念，是指仅有一方当事人负给付义务的合同。参阅崔建远.合同法（修订本）[M].北京：法律出版社，2000.31.
② 即一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。
③ 即一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的行为无效。
④ 关于该观点请参阅崔建远.合同无效与诉讼时效[J].民商法学，2002，（4）：58.
⑤ 传统民法理论将合同行为作为与单方行为相对应的双方行为的典型形式，即指由双方当事人相对应的意思表示的一致而成立的民事行为。参阅迪特尔•梅迪库斯.邵建东译.德国民法总论[M].北京：法律出版社，2000.166.
⑥ 传统民法理论的该分类有逻辑上的缺陷，意思表示的方式分为明示与默示二种方式，又将默示分为行为推定和沉默，但对默示所下的定义的内涵只包括行为推定的内容，而不包括沉默含义，但在外延上又包括沉默，犯了内涵与外延矛盾的错误。因此，笔者认为，默示的定义应当界定为行为人以作为或者以特定情形下的不作为的方式间接表示其内在意思的表意思形式，它包括作为的默示和不作为的默示，作为的默示又称为行为推定，不作为的默示，又称为沉默。
参考文献：
[1] 梁慧星.民法总论[M].北京：法律出版社，2001.177.
[2] 崔建远.合同法（修订本）[M].北京：法律出版社，2000.30.
[3] 卡尔•拉伦茨.王晓晔等译.德国民法通论（下册）[M].北京：法律出版社，2003.432.
[4] 张广兴.债法总论.北京：法律出版社，1997.56-59.
[5] 迪特尔•梅迪库斯.邵建东译.德国民法总论[M].北京：法律出版社，2000.166.